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深圳宝安律师网：律师上书人大制裁明星虚假广告没收收入并罚款

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律师上书人大制裁明星虚假广告没收收入并罚款

李国惠

   央视3·15晚会曝光了“藏秘排油减肥茶”涉嫌虚假宣传后，作为产品的广告代言人，郭德纲和“藏秘排油减肥茶”一起被推到了风口浪尖上。

    两天后，针对这些年来层出不穷的明星代言虚假广告问题，北京一律师上书全国人大常委会，建议修改现行《广告法》，呼吁对虚假广告的代言人也应该惩罚。

    昨天，记者连线北京市忆通律师事务所律师刘晓原，对话了这位上书人大、建议修改《广告法》的律师。

    新报：你是怎么想到要上书全国人大，提出应修改《广告法》的？

    刘晓原：这些年来，我发现越来越多的社会名人担任企业广告代言人，他们利用名人身份和影响力，为企业的产品进行广告推荐。但是，由于有些企业故意违反《广告法》规定，利用名人发布虚假广告，误导和欺骗消费者，严重损害了消费者利益。尤其是现在虚假广告泛滥，广告代言人在广告中做虚假宣传，误导和欺骗消费者，由于没有相关的法律依据，工商执法部门对此行为不能进行处罚。在发现法律规定有漏洞的时候，我感到自己有义务向立法机关提出自己的建议。

    新报：你对《广告法》提出了哪些修改建议？

    刘晓原：我国《广告法》对发布虚假广告宣传行为，进行处罚和要求承担责任的法律依据是第37条、38条，但是按照这两条规定，只能对广告经营者、广告发布者进行处罚，只能要求广告主、广告经营者、广告发布者承担责任，只能要求推荐虚假广告产品的社会团体或其他组织承担连带责任。

    那么在虚假广告中，利用自己的身份和影响力向消费者推荐商品和服务的名人(个人)，是不是也应承担连带责任呢？因为消费者购买名人代言的虚假广告中的产品，或者接受虚假广告中所宣传的服务，是基于对名人的信任，也是听信了名人在广告中的虚假宣传。因此，如果对这种行为不从法律上加以规范和调整，既不利于广告业的健康发展，也违背了公平、公正、诚实信用原则。在欧美等国家，名人代言虚假广告，不仅要受到处罚，还要承担相应的赔偿责任。因此，我国可以借鉴国外的做法，制订这方面的法律规定。为此，我建议对现行的《广告法》第37条、第38条规定进行修改，对虚假广告的代言人也要没收其广告费用，并处广告费用一倍以上五倍以下罚款；个人在虚假广告中向消费者推荐商品或者服务，使消费者的合法权益受到损害的，也应当依法承担连带责任。

    新报：有人认为广告代言人并不具备鉴别广告真伪的专业能力，所以让他们也承担责任不太公平，你怎么看？

    刘晓原：我认为，作为一个代言人，即使没有专业的鉴别广告产品真伪的能力，也要尽到注意义务，他们接到广告推荐业务后，首先应当审查广告是否合法，有没有经过工商部门批准，还应审查产品是否有质量合格证书，广告词是不是夸大事实。不能仅听广告主或者广告经营单位一面之词，他们让怎么说就怎么说，也要有一个自己的判断力。

    新报：那么提出建议后，你期待一个什么样的结果呢？

    刘晓原：我想会得到人大的回复的。不过我只是提出一个建议，供立法机关参考，如果以后接连不断发生广告代言人代言虚假广告的话，《广告法》肯定会增加对广告代言人的处罚的。

    天津商学院法学院副院长齐恩平教授

    北京这位律师的做法值得赞扬，但是，看广告代言人的行为是否构成欺诈，必须得看他们是不是故意夸大事实或者故意隐瞒某些事实，看他们的虚假宣传是不是明知的故意行为。否则的话，一概让广告代言人承担责任就不公平了。

    天津法政牛津律师事务所律师李涛

    如何确定明星在代言中的法律责任是一个值得商榷的问题。首先，明星的范围如何确定？如果明星广告代言人要承担法律责任，势必也要同《商标法》中关于驰名商标的相关规定一样，明确明星或名人的范围。其次，要看明星所代言的产品是特定商品或是普通的流通商品，现实中明星所做的代言遍及各个领域，应根据代言商品不同进行责任区分。第三，明星代言与普通人代言的法律责任也应有所区分。

    □记者观点

    明星代言谁来把关

    记者王渐李柏彦

    央视3·15晚会曝光“藏秘排油减肥茶”涉嫌虚假宣传。作为其广告代言人的郭德纲，即使再发表声明，即使再有众多的“纲丝”力挺，也是难逃“协骗”的名声。从某种意义上说，在“明星代言”这个问题上，由于不知道产品的真实情况而遭受牵连，郭德纲们也是受害者，但如果在代言前就把好了这道关，或许这些明星也不会“有苦难言”了。

    昨天，有律师说，在现行的《广告法》和国务院颁布的《广告管理条例》若干规定中，并没有涉及当某种产品违法违规的时候，其代言明星应该承担什么法律责任。不过，假使明星代言的广告没出问题当然是好，不论是产品还是明星，可以说是双赢，但产品一旦出问题，其代言明星肯定要遭受牵连，法律上的没有，名誉上则是肯定的。

    相信一些明星们大概不明白某件商品商标右上方的R是什么意思，TM又是什么意思。而作为产品广告策划方所玩的文字游戏，也足以让明星们“找不着北”。

    明星们成天“日理万机”，让他们再在代言前去学学法律，认真解读法条恐怕有些强人所难，不过类似这样的事情完全可以交给经纪人，交给自己的律师。只有有人来把关了，明星才不会上当，那些伪劣假冒，哪怕是涉嫌虚假宣传的产品才不会“以明星的名义”。

    明星代言本无错，错就错在不了解产品，错就错在被商家忽悠，错在代言后成了“教唆犯”。把好这道关，明星有责，经纪人有责，职能部门也有责。

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